|
Если же речь идет о формировании специального органа для рассмотрения спора, то подпункт не применяется до тех пор, пока такой орган не будет сформирован. Пункт 3 с учетом п. 2 предполагает, что после передачи сторонами спора суду, арбитражу потерпевшее государство может просить принять решение о временных мерах для защиты своих прав. Такие меры выполняют функцию, аналогичную "безотлагательным контрмерам", предусмотренным п. 2. Следует отметить, что речь идет о таких судах и арбитражах, которые вправе применять временные меры. Как правило, таким правом суды и арбитражи обладают. Согласно Статуту Международного Суда ООН "суд имеет право указать, если, по его мнению, это требуется обстоятельствами, любые временные меры, которые должны быть приняты для обеспечения прав каждой из сторон" (ст. 41.1).*(885) Постановление Суда о временных мерах носит обязательный характер. Это положение было подтверждено Судом в решении по делу братьев Ла Гранд.*(886) Критическое замечание в отношении рассматриваемого подпункта было сделано в письменном отзыве США, в котором утверждалось, что "право инициировать контрмеры полностью не исчезает, если возможности трибунала, связанные с назначением временных мер защиты, не являются достаточными для устранения ущерба государству, причиненного нарушением". На этом основании США предложили снять соответствующий подпункт. Пункт 3 относится лишь к "судам и арбитражам". Он не охватывает политические органы, включая Совет Безопасности ООН, на рассмотрение которых может быть передан спор. В этой связи замечу, что в письменных замечаниях правительства Нидерландов содержалось предложение добавить к статье подпункт, гласящий, что контрмеры не могут приниматься, а случае принятия - должны приостанавливаться, "если Совет Безопасности принял имеющее обязательный характер решение по данному спору". Пункт 3 не касается также арбитражей, рассматривающих споры между потерпевшим государством и частной стороной, даже в том случае, если спор между ними связан с ответственностью одного государства перед другим. Отмечая это положение, Комментарий к статьям вместе с тем замечает, что в таких случаях "то обстоятельство, что лежащий в основе спор был передан на арбитраж, является существенным для целей статей 49 и 51, и принятие контрмер будет оправданным только в исключительных случаях". Определенный свет на это не совсем четкое положение Комментария может пролить Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 г. Согласно Конвенции государство не может обращаться в международные судебные органы от имени своего частного лица или компании "в отношении спора, который одно из его физических или юридических лиц и другое Договаривающееся государство согласятся передать или передали на арбитраж согласно настоящей Конвенции, кроме случаев, когда это другое Договаривающееся государство не подчинится решению арбитража и не выполнит решения о компенсации, присужденной по этому спору" (ст. 27.1).*(887) — 288 —
|